當(dāng)前，市場監(jiān)督管理部門在處理化妝品質(zhì)量安全違法行為時，適用的法規(guī)主要有《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》（以下簡稱《條例》）《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）和《產(chǎn)品質(zhì)量法》。
那么，在化妝品監(jiān)督管理?xiàng)l例尚未正式施行之前，如何選擇現(xiàn)有的法律法規(guī)依據(jù)開展化妝品領(lǐng)域的稽查辦案呢？
化妝品執(zhí)法的法規(guī)選擇
隨著化妝品行業(yè)技術(shù)日新月異的發(fā)展，現(xiàn)行的化妝品法規(guī)已難以滿足國家的宏觀發(fā)展和行業(yè)發(fā)展的需要，給監(jiān)管帶來諸多挑戰(zhàn)。
《條例》頒布的時間較早，相對于當(dāng)前的化妝品行業(yè)的發(fā)展情形，內(nèi)容稍顯滯后，許多條款已與實(shí)際狀況不符。在應(yīng)對一些化妝品違法違規(guī)行為時，無法給予相應(yīng)的行政處罰，給監(jiān)管部門稽查辦案帶來一定困難。
《規(guī)定》是目前查處產(chǎn)品違法行為比較直接有效的行政法規(guī)，在化妝品監(jiān)管實(shí)踐中可以適當(dāng)運(yùn)用，但其處罰裁量基準(zhǔn)過高，針對化妝品領(lǐng)域違法行為的行政處罰難度較大；并且和《行政處罰法》中處罰與教育相結(jié)合的原則有沖突，不容易產(chǎn)生行政執(zhí)法的社會效應(yīng)，所以也給稽查辦案帶來一定局限。
《產(chǎn)品質(zhì)量法》明確規(guī)定，在我國境內(nèi)從事產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售活動必須遵守該法。雖然《產(chǎn)品質(zhì)量法》未設(shè)置罰款數(shù)額最低限，未完善以“貨值金額”為處罰基數(shù)確定罰款數(shù)額的成倍遞進(jìn)模式，存在違法利潤高于違法成本的弊端，但其對處罰條款的表述，一定程度上規(guī)避了因法規(guī)滯后和處罰裁量基準(zhǔn)過高而導(dǎo)致的執(zhí)法困難。如《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條規(guī)定：“生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品（包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同）貨值金額等值以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>
那么針對化妝品安全違法行為，市場監(jiān)督管理部門是否可以依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》開展化妝品稽查工作？筆者認(rèn)為，市場監(jiān)督管理部門在嚴(yán)格貫徹執(zhí)行《條例》和《規(guī)定》處理化妝品違法行為時，如果對處罰條款存在爭議，可以充分運(yùn)用《產(chǎn)品質(zhì)量法》的相關(guān)規(guī)定。
化妝品執(zhí)法的適用條款
首先，《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二條規(guī)定：“本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。”《條例》第二條規(guī)定：“本條例所稱的化妝品，是指以涂擦、噴灑或者其他類似的方法，散布于人體表面任何部位（皮膚、毛發(fā)、指甲、口唇等），以達(dá)到清潔、消除不良?xì)馕?、護(hù)膚、美容和修飾目的的日用化學(xué)工業(yè)產(chǎn)品。”依據(jù)上述定義，化妝品應(yīng)當(dāng)屬于《產(chǎn)品質(zhì)量法》所規(guī)定的產(chǎn)品范疇。按照法律高于行政法規(guī)的原則，《條例》中對化妝品的安全規(guī)定不會超過《產(chǎn)品質(zhì)量法》中對產(chǎn)品安全的一般性規(guī)定，即《產(chǎn)品質(zhì)量法》囊括或涵蓋了《條例》中對化妝品的特別規(guī)定。所以，這是可以依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》開展化妝品稽查工作的原因之一。
其次，《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十三條第二款規(guī)定：“禁止生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全標(biāo)準(zhǔn)和要求的工業(yè)產(chǎn)品。具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定?！被瘖y品是關(guān)系到人體健康的日用化學(xué)工業(yè)產(chǎn)品，與公眾生活聯(lián)系緊密，而《條例》作為國務(wù)院發(fā)布的行政法規(guī)，對于不符合保障人體健康標(biāo)準(zhǔn)和要求的化妝品進(jìn)行了明確具體的規(guī)定?！稐l例》第十條規(guī)定：“生產(chǎn)特殊用途的化妝品，必須經(jīng)國務(wù)院衛(wèi)生行政部門批準(zhǔn)，取得批準(zhǔn)文號后方可生產(chǎn)?！钡谑l第二款：“化妝品標(biāo)簽、小包裝或者說明書上不得注有適應(yīng)證，不得宣傳療效，不得使用醫(yī)療術(shù)語。”因此，《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十三條第二款中“具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定”的法律條款表述，實(shí)際上就是法律涵蓋適用范圍最大化的兜底條款。
第三，《產(chǎn)品質(zhì)量法》是行政法規(guī)《條例》的上位法之一，在化妝品監(jiān)管執(zhí)法中，應(yīng)優(yōu)先適用《條例》，當(dāng)《條例》沒有相應(yīng)規(guī)定時，可以適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》對產(chǎn)品質(zhì)量安全的法定條款要求，是對一般產(chǎn)品質(zhì)量安全的基本要求，屬于原則規(guī)定；而《條例》是對化妝品作為特殊產(chǎn)品質(zhì)量安全的特別要求。化妝品質(zhì)量安全必須符合《條例》規(guī)定的特殊質(zhì)量要求，也要符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》對一般產(chǎn)品質(zhì)量的基本和原則要求。
化妝品執(zhí)法的兜底利器
《產(chǎn)品質(zhì)量法》第八條規(guī)定：“國務(wù)院市場監(jiān)督管理部門主管全國市場監(jiān)督管理工作。國務(wù)院有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督工作。縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督工作?？h級以上地方人民政府有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)市場監(jiān)督管理工作?！钡涞谌钜裁鞔_指出：“法律對市場監(jiān)督管理部門另有規(guī)定的，依照有關(guān)法律的規(guī)定執(zhí)行。”
筆者認(rèn)為，《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十三條第二款的規(guī)定已授權(quán)國務(wù)院制定涉及人體健康和人身財產(chǎn)安全的產(chǎn)品具體管理辦法。
《行政處罰法》第十六條規(guī)定：“國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能有公安機(jī)關(guān)行使?！毙姓幜P是依法實(shí)施質(zhì)量監(jiān)督、打擊和制裁制售假冒偽劣產(chǎn)品違法行為以及違法者的重要舉措。
《產(chǎn)品質(zhì)量法》第七十條規(guī)定：“本法第四十九條至第五十七條、第六十條至第六十三條規(guī)定的行政處罰由市場監(jiān)督管理部門決定。法律、行政法規(guī)對行使行政處罰權(quán)的機(jī)關(guān)另有規(guī)定的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行?！薄胺?、行政法規(guī)對行使行政處罰權(quán)的機(jī)關(guān)另有規(guī)定”的法律條款表述，實(shí)際上也是法律涵蓋適用范圍最大化的兜底條款，故化妝品的生產(chǎn)經(jīng)營者存在違法生產(chǎn)經(jīng)營行為、違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定和危害化妝品質(zhì)量安全行為的，應(yīng)由市場監(jiān)督管理部門依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》的相關(guān)條款，行使化妝品產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督、對違法行為實(shí)施行政處罰的權(quán)力。
